REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA PODER JUDICIAL Circuito Judicial de Protección del Niño y del Adolescente Circunscripción Judicial del Área Metropolitana de Caracas Sala de Juicio. Juez Unipersonal Nº 13 Caracas, 06 de agosto de 2008 198º y 149º ASUNTO: AH51-X-2008-000764 Revisadas las actas que conforman la presente causa y visto el pedimento realizado por el Abg. RAFAEL ROMÁN, inscrito en el Inpreabogado bajo el Nº 101.982, actuando en su carácter de Apoderado Judicial de la parte actora, en la cual solicitó se pronunciara esta Juzgadora sobre la solicitud de decreto de medida de embargo sobre las prestaciones sociales del demandado, ciudadano LUIS ALBERTO ANDRADE, esta Juzgadora, con respecto a la medida solicitada, considera importante, traer a colación la sentencia emitida por la Sala de Casación Social del Tribunal Supremo de Justicia en ponencia del Magistrado OMAR ALFREDO MORA DIAZ de fecha diecinueve de septiembre de 2001 Exp. R.C Nº AA60-S-2001-000308. (Extracto) Comienzo de la cita: “(... ) si bien es cierto, que el artículo 466 de la Ley en referencia, establece unos supuestos para la procedencia de las medidas cautelares, como son la legitimación del sujeto que las solicita y el señalamiento del derecho que se reclama, las cuales son condiciones generales para el ejercicio y admisión de cualquier acción, de indiscutible e inexorable cumplimiento, y adiciona un elemento nuevo que difiere del régimen de la cautela ordinaria como lo es la potestad del juez de fijar el plazo en el cual permanecerán vigentes o con efectos, lo es también el hecho de que dada la naturaleza propia de las providencias cautelares, las cuales como expresa el autor Piero Calamandrei en su Obra Providencias Cautelares “Proveen a eliminar el peligro mediante la constitución de una relación provisoria, preordenada al mejor rendimiento práctico de la futura providencia principal”, la interpretación y alcance del artículo en referencia debe llevar al juez al análisis de las condiciones o requisitos de procedibilidad que la doctrina patria ha calificado como los pilares clásicos del poder cautelar, previstos en el artículo 585 del Código de Procedimiento Civil. En efecto, pueden considerarse tres las condiciones fundamentales a las que están sometidas los providencias bajo estudio, a saber: 1º.- La existencia de un juicio en el cual la medida va a surtir sus efectos (Pendente Lite) 2º.- La apariencia del buen derecho (Fumus Bonis Iuris) y 3º.- El peligro de que ese derecho aparente no sea satisfecho (Periculum in Mora), siendo éstos los puntos a los que debe referirse el conocimiento del juez en vía cautelar, pues, “el peligro en el retardo es la causa impulsiva de las medidas y conjuntamente con el juicio de verosimilitud que requiere la ley para su decreto son los que en definitiva justifican la prosecución del procedimiento cautelar sea para la ejecución, oposición o suspensión de las medidas” (Ricardo Henríquez La Roche, Medidas Cautelares según el Código de Procedimiento Civil, Caracas 2000). (Negrillas de la Sala). Sobre este punto, la jurisprudencia pacífica y reiterada de este Alto Tribunal se ha orientado, en señalar: “(...) no significa que puedan hacerse a un lado los requisitos a que se contrae el artículo 585 del Código de Procedimiento Civil, esto es, el peligro grave de que resulte ilusoria la ejecución de la decisión definitiva (periculum in mora) y la presunción grave del derecho que se reclama (fumus boni iuris), ya que es criterio de este Alto Tribunal que el poder cautelar debe ejercerse con sujeción estricta a las disposiciones legales que lo confieren, y por ello la providencia cautelar sólo se concede cuando existan en autos, medios de prueba que constituyan presunción grave de la existencia del riesgo manifiesto de quedar ilusoria la ejecución del fallo, así como del derecho que se reclama; tanto es así, que la citada norma fue invocada por el solicitante, conjuntamente con el artículo 599, ordinal 2º eiusdem. En cuanto al periculum in mora, ha sido reiterado pacíficamente por la doctrina y la jurisprudencia, que su verificación no se limita a la mera hipótesis o suposición, sino a la presunción grave del temor al daño por violación o desconocimiento del derecho si éste existiese, bien por la tardanza de la tramitación del juicio, bien por los hechos del demandado durante ese tiempo tendentes a burlar o desmejorar la efectividad de la sentencia esperada. Con referencia al fumus boni iuris, su confirmación consiste en la existencia de apariencia de buen derecho, pues cuando se acuerda la tutela cautelar no puede prejuzgarse sobre el fondo del asunto planteado. Puede comprenderse entonces como un preventivo cálculo o juicio de probabilidad y verosimilitud sobre la pretensión del demandante; correspondiéndole al Juez analizar los recaudos o elementos presentados junto con el escrito de la demanda, a los fines de indagar sobre la existencia del derecho que se reclama”. (Sentencia Nº 00636 del 17-4-2001. Sala Político Administrativa). “Advierte esta Sala que no se desprende de la citada sentencia que el órgano jurisdiccional que conozca de (…) deba constantemente y ante cualquier solicitud conceder la medida cautelar solicitada, antes bien, debe siempre analizar cada caso concreto y verificar si de lo alegado por el solicitante se evidencia la presunción a su favor del buen derecho que reclama, o si existe o no fundado temor de que quede ilusoria la ejecución del fallo, o que los daños sean irreparables o de difícil reparación como consecuencia del no otorgamiento de la cautela solicitada”. Sentencia Nº 265 del 01-03-2001. Sala Constitucional. (Negrillas de esta Sala). Fin de la cita con resaltados realizados por esta Sala de Juicio. Por lo antes expuesto se puede evidenciar que el derecho que se reclama acá, sobre la Revisión y Modificación de Régimen de Convivencia Familiar, nada tiene que ver con respecto a que si se decretara la medida solicitada afectara en el fallo de lo que aquí se trata, ya que la Obligación de Manutención y el Régimen de Convivencia Familiar son dos Instituciones que se llevan por procedimientos apartes y es por lo que en base a lo anteriormente expuesto, no se evidencia el riesgo manifiesto que se presentaría la negación de la medida preventiva solicitada, ya que como se ha dicho anteriormente, este asunto, versa sobre la pretensión de Revisión y Modificación de Régimen de Convivencia Familiar, mas no de cumplimiento de Obligación de Manutención (así se desprende del petitorio realizado en el libelo de la pretensión debatida). En consecuencia, esta Sala de Juicio de conformidad en el artículo 466 de la Ley Orgánica de Protección del Niño y del Adolescente, en concordancia con el articulo 585 y siguientes del Código de Procedimiento Civil, NIEGA la solicitud realizada y, ASÍ SE DECIDE. Se menciona a la parte peticionante que con relación a la formulación de su libelo que los procedimientos de Guarda y Alimentos, como los de Patria Potestad y Visitas, son autónomos, por lo que deben ser presentados de manera individual.- LA JUEZA LA SECRETARIA ABG. JAIZQUIBELL QUINTERO ARANGUREN ABG. SALLY GUERRERO JQA/SG/Kristian Castellanos AH51-X-2008-000764