TSJ Regiones - Decisión

REPÚBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
PODER JUDICIAL
CIRCUITO JUDICIAL DEL TRIBUNAL DE PROTECCIÓN DE NIÑOS, NIÑAS Y ADOLESCENTES DEL ÁREA METROPOLITANA DE CARACAS Y NACIONAL DE ADOPCIÓN INTERNACIONAL
Sala de Juicio IV
200º y 151º
ASUNTO: AP51-V-2009-004260
Siendo la oportunidad para decidir, se declara “vistos” por el Juez de Sala IV, Emilio Ruiz Guía.
Motivo: Colocación Familiar.
Demandante: Nívea Teresa Marcano de Rodríguez, venezolana, mayor de edad, titular de la cédula de identidad número V-3.049.768.
Niño/Adolescente: “…cuya identificación se omite de conformidad con lo establecido en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente”…” , de trece (13) años de edad.
Se inicia el procedimiento mediante escrito de fecha 18/03/2009, presentada por la ciudadana Nívea Teresa Marcano de Rodríguez, venezolana, mayor de edad, titular de la cédula de identidad número V-3.049.768, debidamente asistida por la abogada Judith Cornejo Dugarte, inscrita en el inpreabogado bajo el número 98.561, actuando en interés y resguardo de los derechos de la adolescente “…cuya identificación se omite de conformidad con lo establecido en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente”…” , de trece (13) años de edad; manifiesta la referida ciudadana que, es la abuela paterna de la referida adolescente, hija de su hijo Darwin Rodríguez, quien falleció en fecha 16/03/2006 y de la ciudadana Erika Cervantes Mier. Expresa, que desde que la niña tenia cuatro meses de nacida, ha vivido bajo su cuidado, su madre se la entrego a su hijo Darwin Rodríguez, fallecido, y su nieta ha vivido junto con ella desde entonces, la ciudadana Erika Cervantes, la ha dejado bajo sus exclusivos cuidados, por cuanto ella no se ha ocupado de la niña ya que no cuenta con la capacidad económica para cubrir toda sus necesidades, por cuanto no se encuentra estudiando ni trabajando, aunado a eso la madre no cuenta con una vivienda estable, ante la situación irregular de la conducta de la ciudadana Erika Cervantes, decidió dejar a su nieta en su hogar, razón por la cual solicita sea colocada en su hogar y se le otorgue su representación legal.
En fecha 23/03/2009, se admitió la presente solicitud, ordenándose la citación de la demandada, la cual se configuro en fecha 22/04/09, y la notificación del Fiscal del Ministerio Público, la que se practico en fecha 01/0472009, se acordó librar oficio al equipo multidisciplinario de este Circuito Judicial ordenado informe integral, resultas estas que fueron consignadas en fecha 06/07/2009. Por acta de fecha 16/07/2009 es escucho la opinión de la adolescente “…cuya identificación se omite de conformidad con lo establecido en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente”…” , de conformidad con el artículo 80 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente.
Para decidir este sentenciador deja constancia de lo siguiente.
La Colocación Familiar es una medida de protección que tiene por objeto asegurarle a los niños, niñas y adolescentes su derecho a ser criados por una familia, en los casos en que estén privados temporalmente de su familia de origen, para lo cual debe agotarse en la posibilidad de que los mismos permanezca en ella. Pero no solo debe agotarse la posibilidad de permanecer en su familia de origen, sino que en primer lugar debe agotarse la posibilidad que permanezcan al lado de sus progenitores, lo cual es su derecho primario. Lo anterior se desprende del artículo 75 de la Constitución de la Republica Bolivariana de Venezuela en armonía con el artículo 25 de la Ley Orgánica de Protección del Niño y del Adolescente, que consagra en el derecho de los niños, niñas y adolescentes a ser criados y a desarrollarse en su familia de origen y a ser cuidado por sus padres, siendo que de forma excepcional, tendrán derecho a vivir, ser criados y desarrollarse en una familia sustituta, en los casos en que permanecer en su familia de origen y al lado de sus padres sea imposible o contrario a su interés superior.
En tal sentido, el derecho primario del niño, niña y adolescente es a ser criados en su familia de origen por sus padres, tal y como se evidencia del precitado articulo constitucional en concordancia con el articulo 25 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente, de modo que la intención del legislador es que en todos los casos primeramente se agote la posibilidad de que el niño, niña o adolescente permanezca en su familia junto a sus padres, puesto que lo contrario; recurrir en primer lugar a la familia de origen pero extendida o a una sustituta sin que se agote la posibilidad de permanecer su familia nuclear; violaría los citados artículos 75 de la Constitución y 25 de la precitada Ley Orgánica. Por cuanto recurrir a la familia de origen extendida por mero capricho de los padres del niño, violaría su derecho a ser criado y cuidado por ellos, siendo que no se pueden garantizar derechos violando otros igualmente importantes.
Por otro lado, se hace impretermitible señalar que la colocación familiar o en entidad es procedente solo en los casos contemplados en el articulo 397 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente, teniendo en cuenta el artículo 75 Constitucional así como el 26 de la ley especial, es decir, que los supuestos de procedencia de la colocación en familia sustituta se encuentran tanto en la Constitución de la Republica Bolivariana de Venezuela, así como en la Ley Orgánica Especial, siendo en consecuencia dichos supuestos que el niño, niña o adolescente no pueda permanecer en su familia de origen o que esto sea contrario a su interés superior; que haya transcurrido el lapso de treinta días establecido para la medida de abrigo sin que se haya resuelto el asunto por vía administrativa; que sea imposible abrir o continuar la tutela; o que se haya privado a sus padres de la patria potestad o ésta se haya extinguido. En este orden de ideas, aun cuando la abuela paterna de la adolescente “…cuya identificación se omite de conformidad con lo establecido en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente”…” es parte integrante de la familia de origen de la adolescente, se debe dejar sentado que los primeros llamados a cuidar y criar a sus hijos son los padres, quienes tienen la obligación de garantizar el derecho de sus hijos a ser criados y cuidados por ellos, conforme a lo establecido en el precitado artículo 25 de la Ley Orgánica, salvo que ello sea contrario a su interés superior, lo cual no se encuentra evidenciado en autos, por cuanto lo que se evidencia es que la madre solamente pretende desprenderse de su obligación y con ello violarle el derecho a su hija de ser cuidada por ella.
Ante la situación y normativa antes planteada, vistas las razones que fundamentaron la petición de la ciudadana Nívea Marcano de Rodríguez, este Tribunal observa que lo solicitado por la misma no se encuentra dentro de los supuestos que hacen procedente dictar una medida de colocación familiar, además de ser contrarios a derecho por contravención de los artículos 75 de la Constitución de la Republica Bolivariana de Venezuela y 25 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente.
Por otro lado, se evidencia que con la Doctrina de Protección Integral lo que se busca es no separar al los niños y adolescentes de sus padres, para lo cual se dotó al Estado, quien de conformidad con el articulo 4 de Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente y 18 de la Convención de los Derechos del Niño, tiene la obligación indeclinable de tomar todas las medidas administrativas, legislativas, judiciales, y de cualquier otra índole que sean necesarias y apropiadas para asegurar que todos los niños y adolescentes disfruten plena y efectivamente de sus derechos y garantías, de entes como son los integrantes del sistema de protección, con facultades para ayudar a la familia en su deber de asegurar a los niños y adolescentes el ejercicio y disfrute pleno y efectivo de sus derechos y garantías; teniendo programas y asistencia familiar disponible para ello; asegurando así la protección de los derechos y garantías de los niños y adolescentes, contando para ello con atribuciones suficientes para dictas medidas tendentes a tal fin. Es así que a los fines de garantizar el derecho de la adolescente “…cuya identificación se omite de conformidad con lo establecido en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente”…” , a ser criada y cuidada por su madre, este Tribunal considera que la presente acción no puede prosperar con base a los fundamentos expuestos por la solicitante, ya que la misma podría estar inmersa en los supuestos contemplados en el artículo 232 de la Ley Orgánica de Protección del Niño y del Adolescente.
En este estado, se hace necesario también a este Juzgador recordar, que desde la aprobación por parte de nuestro país de la Convención de los Derechos del Niño mediante gaceta oficial Nº 34.541 de fecha 29/08/1990 y la entrada en vigencia de la Ley Orgánica de Protección del Niño y del Adolescente en 1998; y superada como ha sido la Doctrina de la Situación Irregular, los niños, niñas y adolescentes son sujetos de derecho, no objetos de tutela y en tal sentido debe proteger sus derechos e intereses, no siendo procedente en ningún caso que se le trate de una forma diferente a la de sujeto de derecho, debiendo este Juzgador cumplir con su deber de garantizar y resguardar verdaderamente los derechos del referida adolescente, teniendo en cuenta los principios que rigen la materia de niños, niñas y adolescentes.
Como consecuencia de lo antes expuesto y ante la situación planteada, esta Sala de Juicio IV del Circuito Judicial del Tribunal de Protección del Niño Niña y del Adolescente del Área Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopción Internacional, administrando justicia, en nombre de la República Bolivariana de Venezuela y por autoridad de la Ley, declara sin lugar la solicitud de Colocación Familiar, presentada por la ciudadana Nívea Teresa Marcano de Rodríguez, actuando en interés y resguardo de los derechos de la adolescente “…cuya identificación se omite de conformidad con lo establecido en el artículo 65 de la Ley Orgánica para la Protección del Niño y del Adolescente”…” . Y así se decide.
PUBLÍQUESE Y REGÍSTRESE
Dada, firmada y sellada en la Sala de Juicio IV del Circuito Judicial del Tribunal de Protección del Niño Niña y del Adolescente del Área Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopción Internacional, a los (04) días del mes de junio de dos mil diez. Año 200° de la Independencia y 151° de la Federación.-
El Juez de Sala
Emilio Ruiz Guía
La Secretaria
Luisa Oliveros
AP51-V-2009-004260